江西中矗律师事务所律师罗久保

　　江西法报律师事务所律师肖文军

　　江西华邦律师事务所律师蔡明

　　爱情无价，但这份爱情却是有罪的。26岁的宁国军（化名）和不满14岁的女孩相恋并私奔同居。三个月后，宁国军被法院以强奸罪判处有期徒刑3年2个月。

　　新闻背景

　　偷尝禁果惹祸，女友未满14岁

　　2011年6月，莲花县的宁国军（化名）和女孩晓君（化名）在网吧上网时，经人介绍认识，之后两人互给了QQ号。此时晓君还是一名未满14岁的小学生，而宁国军26岁。此后，宁国军常在网上和晓君聊天，两人很快发展成恋人关系。

　　晓君的父母发现后，强烈反对。而为了躲避晓君父母的阻挠，宁国军和晓君相约私奔。私奔后他们踏上了前往四川成都的列车，过上了同居生活。

　　宁国军和晓君一直没能找到一份稳定的工作，于是在一个月后，他们乘火车从成都前往广东韶关，宁国军因涉嫌犯罪被列为网上逃犯，在火车上被乘警抓获。

　　据称，被捕的那天起，宁国军一再强调自己和女友晓君是自由相爱，同居也是双方自愿的。如今却被定性为强奸罪，让宁想不明白。很快，案件从检察机关移送到法院审理，法院一审以强奸罪判处宁国军有期徒刑3年2个月，宁国军不服，上诉到萍乡市中级法院，萍乡市中级法院在近日裁定驳回宁的上诉，认为宁国军和晓君在恋爱期间，明知晓君未满十四周岁而仍与其发生性关系，其行为构成强奸罪。鉴于宁归案后，能主动交代犯罪事实，属坦白，且系初犯，具有法定和酌定从轻处罚情节，原审判决认定事实清楚，证据确凿充分，定罪准确，程序合法。

　　自愿相爱的一对恋人，因为女孩未满14岁，男方被认定为强奸？本期法律圆桌，我们邀请多位资深律师，通过这起事例以案说法。

　　焦点之一：

　　自愿同居算强奸？

　　主持人：从新闻背景中，我们看到，宁国军和女孩晓君是自愿相爱，然后私奔同居，其中并没有发生宁国军强迫女方发生性关系的举动，为何此案被认定为强奸呢？

　　罗久保：刑法规定的强奸罪的主要特征包括：侵犯的客体，是妇女性的不可侵犯的权利；在客观方面，表现为以暴力、胁迫或其他使妇女不能抗拒、不敢抗拒的手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性交的行为；犯罪主体是年满十四周岁的男子；主观方面，是直接故意，并且具有强行奸淫的目的。

　　主持人：那么，为何宁国军和女孩晓君自愿同居也触犯了强奸罪？

　　罗久保：刑法中有规定，强奸罪的特殊形式：奸淫幼女的行为，只要行为人认识到女方一定或可能是幼女、或者不管女方是否幼女，而决意实施奸淫行为，被奸淫的又确实是幼女的，就构成强奸罪。也就是说，明知是不满十四周岁的幼女，不论其是否自愿，均以强奸罪定罪处罚。

　　焦点之二：

　　不知者不为罪？

　　主持人：我们注意到，刑法中关于与幼女发生性关系，是否认定为强奸罪，和男方是否明知女方不满14岁有很大关系。那么，是不是意味着，男方如不知女孩未满14岁，却发生了性关系，会被认定为无罪？

　　肖文军：早在2003年1月，最高法院出台了《关于行为人不明知是不满十四周岁的幼女，双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》，该批复称，“行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应以强奸罪定罪处罚；行为人确实不知对方是不满十四周岁的幼女，双方自愿发生性关系，未造成严重后果，情节显著轻微的，不认为是犯罪。”这一批复在当时曾引发法学界一场口水仗，因为就在批复下发不久，合肥发生了全国首例类似强奸案，最终以最高人民法院这一规定出台而认定：不构成犯罪。

　　主持人：为何会引发司法界的争论，是不是这一批复存在法律漏洞？

　　肖文军：争论就是，谁来证明男方是否知晓女孩不满14岁。虽然最高法院政策研究室的负责人强调了“要有足够的证据证明确实不知”，但还是会成为一些人逃避法律责任的借口。而且违背保护14岁以下少女这一相对弱势群体的基本公共政策；从实践上看，这一解释事实上有可能带来不可控的社会后果，有利于某些特殊群体的违法犯罪行为。

　　让人不解的是，最高法院在2003年1月发布这则批复，却在7个月后的2003年8月，又发布了暂缓执行的通知。

　　焦点之三：

　　女孩有法律保护，男孩成空白？

　　主持人：刑法中对于保护未满14岁少女的规定种种。那如果是一个未满14岁的男孩遭性侵犯，法律是否也能追究对方刑事责任呢？

　　蔡明：刑法在保护未满14岁男孩遭遇性侵犯方面，已经有了进步。1997年出台的《刑法》增加了“猥亵儿童罪”罪名，这样一来，14周岁以下的男童遭受性侵犯，虽然量刑不够准确，但最起码还有一个“猥亵儿童罪”可以比照。但让人担心的是，这部刑法中的“流氓罪”罪名也随之取消，这意味着14周岁以上的男孩一旦遭遇性侵犯，则无法可依。

　　主持人：除了强奸罪外，其他比如侮辱罪、虐待罪等，不能适用吗？

　　蔡明：从这几年各地发生的案件可以看出，违反自然的性行为如鸡奸、口交等猥亵14周岁以上的男孩的行为时有发生，但在追究责任时，凸显出我国《刑法》的空白点。既难算侮辱，也难算虐待，更难算强奸罪。（文/记者叶伟）